勞務(wù)派遣的法律風(fēng)險(xiǎn)，從當(dāng)前由勞務(wù)派遣引發(fā)的勞動(dòng)爭(zhēng)議案件類型就可以初見端倪。第一類是由于勞務(wù)派遣單位不具有資質(zhì)而帶來的糾紛；第二類是因執(zhí)行國(guó)家有關(guān)工資、社會(huì)保險(xiǎn)規(guī)定發(fā)生的爭(zhēng)議；第三類是因?qū)嶋H用工單位要求派遣員工遵守本單位規(guī)章制度引起的爭(zhēng)議；第四類是因勞務(wù)派遣服務(wù)機(jī)構(gòu)缺乏支付能力產(chǎn)生的爭(zhēng)議。

選擇勞務(wù)派遣單位時(shí)的法律風(fēng)險(xiǎn)根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第九十二條的規(guī)定，給派遣員工造成損害的，用工單位與勞務(wù)派遣單位承擔(dān)連帶責(zé)任。所以，用工單位選擇的勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)就是承擔(dān)法律連帶承擔(dān)的“盟友”，但這個(gè)“盟友”能否起到積極的作用，就需要用工單位在選擇時(shí)注意審查資質(zhì)、經(jīng)營(yíng)能力等要件，如果勞務(wù)派遣單位沒有能力承擔(dān)其應(yīng)負(fù)的責(zé)任，反倒會(huì)連累用工企業(yè)。這樣，用工企業(yè)非但沒有實(shí)現(xiàn)減少用工風(fēng)險(xiǎn)的目的，卻還要給勞務(wù)派遣單位買單。

在筆者接觸的案件中經(jīng)常會(huì)有用工單位訴苦，明明及時(shí)將派遣員工的工資等支付給勞務(wù)派遣單位，可發(fā)生勞動(dòng)爭(zhēng)議時(shí)卻坐在被告席上，還居然會(huì)被仲裁委或法院認(rèn)定為與員工存在勞動(dòng)關(guān)系。究其根本，乃選擇的勞務(wù)派遣單位不具備派遣資質(zhì)所致。

某勞務(wù)派遣公司將幾名勞動(dòng)者派遣到某學(xué)校從事后勤工作，勞動(dòng)合同與勞務(wù)派遣協(xié)議都是兩年。2009年2月，上述兩個(gè)合同均到期后，學(xué)校表示仍將繼續(xù)用工一段時(shí)間，勞務(wù)派遣公司與勞動(dòng)者均未提出異議。

直到同年6月，學(xué)校后勤表示將退工，并告知?jiǎng)趧?dòng)者和勞務(wù)派遣公司，勞務(wù)公司開出了退工通知單。幾名勞動(dòng)者借此要求支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，以及2月之后未簽訂勞動(dòng)合同的雙倍工資，并訴諸勞動(dòng)仲裁。

學(xué)校與勞務(wù)派遣公司各執(zhí)一詞，都認(rèn)為未簽合同是由對(duì)方原因所致。勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)最終裁定兩被申訴人向派遣員工支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償和雙倍工資。

本案中，因?yàn)閷W(xué)校的原因?qū)е聸]能與派遣公司續(xù)訂勞務(wù)派遣協(xié)議，而派遣公司以沒有簽訂勞務(wù)派遣協(xié)議為由，沒能與派遣員工簽訂勞動(dòng)合同，從法律上講，學(xué)校應(yīng)當(dāng)屬于違約行為，而派遣公司則屬于違法行為，違法行為理應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任。但是，由于派遣用工的特殊性，根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第九十二條的規(guī)定，勞務(wù)派遣單位與用工單位都應(yīng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。同樣，《勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》第三十五條規(guī)定，因用工單位違法而給被派遣勞動(dòng)者造成損失的，勞務(wù)派遣單位和用工單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。因此本案無論是派遣機(jī)構(gòu)違法，還是用工單位違約，都應(yīng)當(dāng)對(duì)勞務(wù)派遣員工承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

通過本案可以看出用工單位在使用勞務(wù)派遣這一用工模式時(shí)，切不可忽視對(duì)派遣員工的管理，注意及時(shí)續(xù)簽合同，以避免與派遣員工的法律關(guān)系發(fā)生變化。否則我們不難想象這一局面的發(fā)生：用工單位以為與某員工的關(guān)系乃勞務(wù)派遣，而事實(shí)上因?yàn)闆]有及時(shí)續(xù)簽派遣協(xié)議而變成了事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系。更有甚者，如若在解雇該員工時(shí)未發(fā)現(xiàn)，則用工單位將承擔(dān)高昂的解約成本。

某知名跨國(guó)企業(yè)在三年前曾為校園招聘的應(yīng)屆畢業(yè)生量身定制培訓(xùn)項(xiàng)目。該項(xiàng)目要求培訓(xùn)生在接受兩年培訓(xùn)后，必須為該企業(yè)工作三年，否則最多要賠償30萬元的“培訓(xùn)費(fèi)”。

彭某2005年7月6日與某知名勞務(wù)派遣公司南京分公司簽約，為期兩年，外派到該跨國(guó)企業(yè)北京和上海的分公司；同年7月11日，也與該跨國(guó)企業(yè)簽訂培訓(xùn)協(xié)議。2007年6月30日，彭某與派遣公司勞動(dòng)關(guān)系終止后，也不愿意再與該企業(yè)簽訂勞動(dòng)合同。該企業(yè)于8月19日發(fā)出退工單和勞動(dòng)手冊(cè)，并于8月20日發(fā)出通知，要求彭嘉支付違約金30余萬元。隨后，該企業(yè)申請(qǐng)仲裁委仲裁。仲裁委認(rèn)為，由于彭某是勞務(wù)派遣用工，用人單位不是該企業(yè)，彭某與該企業(yè)并非勞動(dòng)關(guān)系，該企業(yè)不能對(duì)彭某設(shè)立違約金的資格，對(duì)其請(qǐng)求不予支持。

案例中該企業(yè)雖然與派遣員工簽訂了培訓(xùn)協(xié)議，約定了服務(wù)期，但當(dāng)該派遣員工反悔拒絕履行義務(wù)時(shí)，該企業(yè)申請(qǐng)仲裁，卻得不到仲裁的支持。這是由于該企業(yè)只是實(shí)際用工單位，而非法律上的用人單位，故無權(quán)與派遣員工約定服務(wù)期。

從法律的角度來分析，根據(jù)《勞動(dòng)合同法》的相關(guān)規(guī)定，企業(yè)為員工提供專項(xiàng)培訓(xùn)費(fèi)用，對(duì)其進(jìn)行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)的，才能與其簽訂培訓(xùn)協(xié)議約定服務(wù)期、違約金。勞務(wù)派遣單位無權(quán)與派遣員工簽訂培訓(xùn)協(xié)議約定服務(wù)期。那么是不是說用工單位就有權(quán)與派遣員工簽訂培訓(xùn)協(xié)議了呢？答案是否定的，因?yàn)橛喠⑴嘤?xùn)協(xié)議的前提是雙方當(dāng)事人之間存在勞動(dòng)關(guān)系，顯然用工單位和派遣員工之間并不存在勞動(dòng)關(guān)系，自然無權(quán)訂立培訓(xùn)協(xié)議了。本案的最終結(jié)果也證明了這一點(diǎn)。用工單位為了公司的利益、促進(jìn)公司發(fā)展而經(jīng)常對(duì)員工進(jìn)行培訓(xùn)也是理所應(yīng)當(dāng)?shù)�，這里培訓(xùn)的正常需求與服務(wù)期的無權(quán)約定之間的矛盾是急需化解的。

可見，勞務(wù)派遣用工模式還是存在較大法律風(fēng)險(xiǎn)的，勞務(wù)派遣的糾紛也層出不窮。

企業(yè)在享受勞務(wù)派遣帶來的諸多方便、利益的同時(shí)，也必須面對(duì)一些其與生俱來的風(fēng)險(xiǎn)。勞務(wù)派遣的優(yōu)勢(shì)不必多說，無非就是“降低企業(yè)用工成本”、“非核心業(yè)務(wù)外包”等優(yōu)勢(shì)，這里著重談一下勞務(wù)派遣的弊端。

選擇不慎，風(fēng)險(xiǎn)大增一些個(gè)別勞務(wù)派遣單位運(yùn)作不規(guī)范、不合法，如不繳或少繳社保，或變相的克扣員工工資等管理不當(dāng)，以至于增加用工單位的用人風(fēng)險(xiǎn)。

激勵(lì)員工的三個(gè)重要方面是：企業(yè)理想、員工參與程度和薪酬體系。實(shí)際上，這些方面滿足了員工的不同層次的要求。而一般來說用工單位對(duì)于派遣員工，只是基本上滿足了薪酬問題。隨著員工能力的不斷提高，員工希望有更多的機(jī)會(huì)參與公司的管理，這也符合馬斯洛的需求層次理論。而企業(yè)理想則是最高層次的需要。三者密不可分，互為補(bǔ)充，相互轉(zhuǎn)換，達(dá)到一種平衡。而一旦這種平衡被打破，將導(dǎo)致員工的不滿，員工的不滿自然導(dǎo)致企業(yè)及顧客的不滿。