李某、張某、王某系廣東某電器公司市場營銷人員,三人均于2000年12月入職,公司每年均與該三人簽訂了勞動合同,最近一次簽訂勞動合同的時間為2007年12月,合同期限三年,即至2010年12月份止。合同中約定月工資為4500元,實行不定時工作制,無加班工資。三人作息時間均是早上9時到公司報到,報到之后離開公司前往市場,此期間自行安排休息時間,下午無需回公司報到,每周休息一天。2008年7月,由于用工成本的提升,加上原材料漲價等因素影響,公司生產(chǎn)經(jīng)營發(fā)生了嚴(yán)重困難需進(jìn)行裁員,經(jīng)過內(nèi)部審批和工會的審核,2008年8月31日公司電話通知包含李某、張某、王某在內(nèi)的50名營銷人員前來領(lǐng)取離職通知單,并告知他們自9月30日后無需再來公司上班,9月工資照發(fā)。三人接到公司電話通知后拒絕前來領(lǐng)取離職通知單,也不接受公司的補(bǔ)償協(xié)議,而是通過電子郵件的形式提出了更高的補(bǔ)償要求,公司未同意他們的要求。10月,李某、張某、王某分別提起了勞動仲裁,分別要求公司補(bǔ)發(fā)前兩年的加班工資60000元(按照每月2500元計算24個月),支付違法解除勞動合同的賠償金112000元(7000元×8個月×2倍),支付裁員的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金56000元,支付未提前一個月通知的代通知金7000元。
李某、張某、王某認(rèn)為,勞動合同雖約定實行不定時工作制,但是勞動部門沒有審批,因此無效,三人每月均有加班,公司應(yīng)該支付其周六和節(jié)假日的加班工資;且8月底并未接到公司書面裁員通知(但承認(rèn)收到口頭通知),而是在9月28日直接收到了公司人力資源經(jīng)理關(guān)于簽署解除勞動合同協(xié)議的通知,公司裁員的理由和程序均不符合法律規(guī)定,且未得到勞動部門批準(zhǔn),屬于違法解除勞動合同,需支付賠償金、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金和代通知金。
而公司則堅持認(rèn)為,合同中已經(jīng)約定了實行不定時工作制,不存在支付加班工資的問題,即使公司需支付加班工資,三人也應(yīng)當(dāng)舉證證明具體的加班時間,且根據(jù)仲裁時效的規(guī)定,2008年5月1日之前的加班工資只能補(bǔ)發(fā)60天之內(nèi)的。公司人力資源經(jīng)理也感到很委屈,已經(jīng)提前30日向工會說明了情況,且獲得了工會的同意,裁減方案已向勞動部門報告,因此裁員程序符合法律規(guī)定;即使退一萬步來說,公司需支付賠償金,賠償金也應(yīng)當(dāng)分段適用,2008年1月1日之前沒有違法解除合同賠償金的規(guī)定,之后的工作年限才該支付賠償金。
「分析」
本案是企業(yè)經(jīng)濟(jì)性裁員而引發(fā)的勞動爭議,要正確解決這場糾紛,如下問題值得注意。
裁員的法律適用裁員要遵循什么樣的程序?
《勞動合同法》第四十一條有明確規(guī)定,人數(shù)要求:裁減人員需達(dá)到二十人以上或者裁減不足二十人但占企業(yè)職工總數(shù)百分之十以上才可啟動裁員程序,少于該人數(shù)的,只能夠按照解除勞動合同處理;提前說明:用人單位應(yīng)當(dāng)提前三十日向工會或者全體職工說明情況,聽取工會或者職工的意見,注意既可以向工會說明情況,也可以向全體職工說明情況,用人單位可以選擇;報告程序:裁減人員方案需向勞動行政部門報告,注意法律并沒有要求勞動行政部門批準(zhǔn)后才可裁員,只要履行報告程序就行了。本案中公司裁員人數(shù)達(dá)到50人,符合了人數(shù)要求,提前30日通知了工會獲得工會同意,且向勞動部門報告了,因此裁員程序基本符合要求。
裁員需具備哪些條件?
按照《勞動合同法》第四十一條規(guī)定,裁員需具備以下四項條件之一:用人單位依照企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定進(jìn)行重整的;用人單位生產(chǎn)經(jīng)營發(fā)生嚴(yán)重困難的;企業(yè)轉(zhuǎn)產(chǎn)、重大技術(shù)革新或者經(jīng)營方式調(diào)整,經(jīng)變更勞動合同后,仍需裁減人員的;其他因勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀經(jīng)濟(jì)情況發(fā)生重大變化,致使勞動合同無法履行的。
以上條件用人單位必須舉證證明,不是口頭說明企業(yè)有這些情形就可裁員的。本案中公司主張由于用工成本的提升,加上原材料漲價等因素影響,公司生產(chǎn)經(jīng)營發(fā)生了嚴(yán)重困難,如果公司能夠提供相應(yīng)的證據(jù)證明則符合裁員條件。
哪些人員慢一步裁減?
裁減人員時,應(yīng)當(dāng)優(yōu)先留用三類人員:與本單位訂立較長期限的固定期限勞動合同的;與本單位訂立無固定期限勞動合同的;家庭無其他就業(yè)人員,有需要扶養(yǎng)的老人或者未成年人的。用人單位裁減人員后,在六個月內(nèi)重新招用人員的,應(yīng)當(dāng)通知被裁減的人員,并在同等條件下優(yōu)先招用他們。還必須注意的是,《關(guān)于實行勞動合同制度若干問題的通知》第十九條規(guī)定,因經(jīng)濟(jì)性裁員而被用人單位裁減的職工,在六個月內(nèi)又被原單位重新錄用的,對職工裁減前和重新錄用后的工作年限應(yīng)當(dāng)連續(xù)計算為本單位工作時間。
哪些人員不能裁減?
根據(jù)《勞動合同法》的規(guī)定,企業(yè)在裁員時“老、弱、病、殘”員工不得裁減:從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動者未進(jìn)行離崗前職業(yè)健康檢查,或者疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學(xué)觀察期間的;在本單位患職業(yè)病或者因工負(fù)傷并被確認(rèn)喪失或者部分喪失勞動能力的;患病或者非因工負(fù)傷,在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的;女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的;在本單位連續(xù)工作滿十五年,且距法定退休年齡不足五年的。如果用人單位裁員時擅自裁減上述人員,將面臨違法解除勞動合同的風(fēng)險。
賠償金和經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償違法解除勞動合同賠償金能否與經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償同時適用?
本案中三人提出公司支付違法解除勞動合同的賠償金外,還要支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償,賠償金和經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償能否同時適用?《勞動合同法》第八十七條規(guī)定,用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動合同的,應(yīng)當(dāng)依照本法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的二倍向勞動者支付賠償金。支付賠償金后是否還需支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償,司法實踐中一直存在一些爭議。其實從《勞動合同法》的規(guī)定可以做出正確的判斷,賠償金適用于用人單位違法解除勞動合同,經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金適用于用人單位依法解除勞動合同,二者性質(zhì)截然不同,不能同時適用!秳趧雍贤▽嵤l例》第二十五條對此已經(jīng)做出了明確規(guī)定。
違法解除勞動合同賠償金如何計算?
違法解除勞動合同賠償金標(biāo)準(zhǔn)的計算年限到底包不包括2008年1月1日之前的工作年限,在實踐中一直存在爭議。司法實踐中,勞動爭議仲裁委員會和法院基本上都是以2008年1月1日作為分界線分段計算的,之前的工作年限按照經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)臉?biāo)準(zhǔn),之后的工作年限才按照經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償兩倍的標(biāo)準(zhǔn),理由是《勞動合同法》對既往無溯及力!秳趧雍贤▽嵤l例》則對此作出了令大多數(shù)人出乎意料的規(guī)定,賠償金的計算年限自用工之日起計算,這樣用人單位違法解雇的成本直線上升。
裁員也適用 “代通知金”嗎?
所謂的“代通知金”,是指用人單位以額外支付一個月工資代替提前30日以書面形式通知勞動者本人解除勞動合同而支付的金錢。按照《勞動合同法》的規(guī)定,用人單位只有在三種情況下解除勞動合同才可能支付“代通知金”:勞動者患病或者非因工負(fù)傷,在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作,也不能從事由用人單位另行安排的工作的;勞動者不能勝任工作,經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位,仍不能勝任工作的;勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化,致使勞動合同無法履行,經(jīng)用人單位與勞動者協(xié)商,未能就變更勞動合同內(nèi)容達(dá)成協(xié)議的。裁員程序中并無“代通知金”的要求,因此支付“代通知金”的要求沒有法律依據(jù)。
加班工資誰負(fù)舉證責(zé)任?
在司法實踐中,通常實行舉證責(zé)任倒置,勞動者主張支付加班工資,用人單位否認(rèn)有加班的,用人單位應(yīng)對勞動者未加班的事實負(fù)舉證責(zé)任。用人單位如不能證明的往往會承擔(dān)不利后果。而對于勞動者離職后追索加班工資的年限,目前絕大多數(shù)省市的司法實踐一般均支持兩年。本案中公司主張實行不定時工作制,應(yīng)當(dāng)舉證證明已經(jīng)獲得勞動行政部門的審批,否則,合同約定實行不定時工作制也是無效的。
本案中如果公司能夠舉證證明生產(chǎn)經(jīng)營發(fā)生嚴(yán)重困難,則裁員程序不存在法律上的問題,無需支付賠償金,只需按照工作年限支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。關(guān)于李某、張某、王某提出的支付加班工資請求,公司應(yīng)當(dāng)支付兩年的加班工資。