2009年3月19日，單女士應(yīng)聘到某快消品知名企業(yè)A公司擔(dān)任銷售總監(jiān)一職，從事銷售工作，雙方簽訂了勞動(dòng)合同，并約定了競(jìng)業(yè)限制條款。競(jìng)業(yè)限制條款約定了商業(yè)秘密的范圍及違約責(zé)任。其中，第6條規(guī)定，單女士受聘期間，承諾不直接或間接從事同單位具有競(jìng)爭(zhēng)性的業(yè)務(wù)，不得同時(shí)接受單位競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的任何形式的聘用，不為競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手提供任何形式的咨詢、顧問(wèn)服務(wù)。第9條規(guī)定，單女士承諾離職后承擔(dān)與任職期間同樣的保密義務(wù)和不能使用有關(guān)秘密信息的義務(wù)，不得利用公司商業(yè)秘密進(jìn)行新的研究和開發(fā)，直到這些信息在本行業(yè)中成為公知信息為止。若違反本協(xié)議，單女士須承擔(dān)由其違約行為而給單位造成全部直接損失和間接損失。

 

　　2012年11月31日，單女士因家庭緣故離職，2013年3月底到另一家快消品企業(yè)工作。2013年4月16日，A公司起訴到法院，要求判令單女士停止違約行為，賠償損失70500元。

 

　　問(wèn)與答：

 

　　根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第二十四條的規(guī)定：“競(jìng)業(yè)限制的人員限于用人單位的高級(jí)管理人員、高級(jí)技術(shù)人員和其他負(fù)有保密義務(wù)的人員。競(jìng)業(yè)限制的范圍、地域、期限由用人單位與勞動(dòng)者約定，競(jìng)業(yè)限制的約定不得違反法律、法規(guī)的規(guī)定。”因此，判斷此案中單女士是否屬于競(jìng)業(yè)限制義務(wù)人，需要看單女士是否是高級(jí)管理人員、高級(jí)技術(shù)人員或者其他負(fù)有保密義務(wù)的人員。依據(jù)《中華人民共和國(guó)公司法》第二百一十七條第（一）項(xiàng)的規(guī)定：“本法下列用語(yǔ)的含義：高級(jí)管理人員，是指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人，上市公司董事會(huì)秘書和公司章程規(guī)定的其他人員。”本案中，單女士屬于快消品A企業(yè)的銷售總監(jiān)，掌握著公司的客戶名單、銷售渠道、銷售額等數(shù)據(jù)，應(yīng)屬于負(fù)有保密義務(wù)的高級(jí)管理人員，屬于競(jìng)業(yè)限制的范圍。

 

　　實(shí)踐中有不少用人單位與普通勞動(dòng)者也簽訂競(jìng)業(yè)限制條款，如果勞動(dòng)者是不負(fù)有保密義務(wù)的人員，則這種競(jìng)業(yè)限制協(xié)議是無(wú)效的。也有不少公司將一個(gè)普通職位的管理人員或勞動(dòng)者約定為高級(jí)管理人員，這樣也是不合適的，也存在被認(rèn)定為無(wú)效的風(fēng)險(xiǎn)。實(shí)踐中，用人單位可以更多的從“其他負(fù)有保密義務(wù)的人員”入手，比如對(duì)于重要的銷售人員，可在雙方簽訂的競(jìng)業(yè)限制協(xié)議中明確其屬于負(fù)有保密義務(wù)的人員，進(jìn)而約定競(jìng)業(yè)限制義務(wù)，這樣處理會(huì)更好。

 

　　2、A公司和單女士誰(shuí)違約在先？

 

　　法院認(rèn)為，《勞動(dòng)合同法》第23條規(guī)定，用人單位與勞動(dòng)者可以在勞動(dòng)合同中約定保守用人單位的商業(yè)秘密和與知識(shí)產(chǎn)權(quán)相關(guān)的保密事項(xiàng)。對(duì)負(fù)有保密義務(wù)的勞動(dòng)者，用人單位可以在勞動(dòng)合同或者保密協(xié)議中與勞動(dòng)者約定競(jìng)業(yè)限制條款，并約定在解除或者終止勞動(dòng)合同后，在競(jìng)業(yè)限制期限內(nèi)按月給予勞動(dòng)者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。競(jìng)業(yè)限制的目的是保護(hù)用人單位的經(jīng)營(yíng)利益，但由于競(jìng)業(yè)限制限定了勞動(dòng)者的擇業(yè)權(quán)，用人單位向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償成為必要。在處理用人單位的商業(yè)秘密權(quán)與勞動(dòng)者的擇業(yè)權(quán)方面，應(yīng)更加注重保護(hù)后者。

 

　　競(jìng)業(yè)限制條款中若未約定經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，該競(jìng)業(yè)限制條款無(wú)效。A公司與單女士簽訂的保密協(xié)議中的競(jìng)業(yè)限制條款沒(méi)有約定A公司需支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，且單女士離職后某快消品企業(yè)也未實(shí)際支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。通過(guò)單女士提交的工資卡賬戶明細(xì)可以認(rèn)定，A公司未支付單女士競(jìng)業(yè)限制經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。按照司法解釋的規(guī)定，因用人單位原因?qū)е氯齻�(gè)月未支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，勞動(dòng)者可以請(qǐng)求解除競(jìng)業(yè)限制。因此，本案中雙方簽訂的保密協(xié)議就有關(guān)競(jìng)業(yè)限制的條款對(duì)單女士不具有約束力，A公司據(jù)此主張的訴求不予支持。據(jù)此，法院判決：駁回A公司的訴訟請(qǐng)求。

 

　　目前很多企業(yè)為了維護(hù)自身利益都與職工簽訂保密協(xié)議，這無(wú)可厚非。但也應(yīng)當(dāng)注意保護(hù)職工的權(quán)益，如果僅主張自己的權(quán)利，忽略義務(wù)，可能就會(huì)像案例中的A企業(yè)這樣，得不償失。

 

　　3、擬定一份合法有效的競(jìng)業(yè)限制協(xié)議需要注意哪些方面？

 

　　“競(jìng)業(yè)限制”是指在離職后一定期限內(nèi)，員工不得在生產(chǎn)同一產(chǎn)品或有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的其他企業(yè)任職，或自己從事同一產(chǎn)品的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)。擬定一份對(duì)用人單位有利且合法有效的競(jìng)業(yè)限制協(xié)議需要注意很多方面，同時(shí)也有很多的技巧。主要方法如下：

 

　　第一、主體適合�！秳趧�(dòng)合同法》對(duì)適用競(jìng)業(yè)限制的人員已經(jīng)做了相關(guān)規(guī)定，在本案例的第一問(wèn)中也做了解答。如果勞動(dòng)者本不屬于可以約定競(jìng)業(yè)限制的人員范圍，則用人單位無(wú)需簽訂競(jìng)業(yè)限制協(xié)議，因?yàn)榧词购炗喠艘矡o(wú)效。

 

　　第二、合理約定競(jìng)業(yè)限制范圍、地域和期限。用人單位在約定競(jìng)業(yè)限制協(xié)議時(shí)，對(duì)于競(jìng)業(yè)限制的范圍，可以用列舉的方式明確勞動(dòng)者不能從事的具體行業(yè)領(lǐng)域，或類似的工作崗位名稱等，如果有很明確競(jìng)爭(zhēng)公司的，則可以在競(jìng)業(yè)限制協(xié)議中將這些公司的全稱寫入競(jìng)業(yè)限制協(xié)議。對(duì)于競(jìng)業(yè)限制的地域，則需要約定清楚是國(guó)內(nèi)還是國(guó)外（對(duì)于跨國(guó)公司，這點(diǎn)很重要），是約定某個(gè)省市范圍內(nèi)還是全國(guó)等等。對(duì)于競(jìng)業(yè)限制的期限，不得超過(guò)2年，超過(guò)的部分無(wú)效，用人單位需要根據(jù)實(shí)際情況約定合理的期限。

 

　　第三、合理約定補(bǔ)償數(shù)額、支付方式、協(xié)議的解除、違約責(zé)任等。首先，需要在競(jìng)業(yè)限制協(xié)議中約定補(bǔ)償金的數(shù)額，不僅需要依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律若干問(wèn)題的解釋（四）》的規(guī)定，同時(shí)還應(yīng)結(jié)合所在省市的相關(guān)意見(jiàn)制定，標(biāo)準(zhǔn)不能過(guò)低，否則也有被認(rèn)定為無(wú)效的風(fēng)險(xiǎn)。其次，約定有利的支付方式，是員工按月前往公司領(lǐng)取還是直接支付至員工的薪資卡內(nèi)等等。再次，協(xié)議的解除，在協(xié)議期限內(nèi)，用人單位可以隨時(shí)解除，但是對(duì)于勞動(dòng)者的解除則設(shè)置了條件，用人單位如果需要解除競(jìng)業(yè)限制協(xié)議的，應(yīng)及時(shí)將解除通知送達(dá)勞動(dòng)者即可。最后，明確規(guī)定雙方違約后該承擔(dān)的責(zé)任，并按協(xié)議執(zhí)行。

 

　　當(dāng)然，在實(shí)際操作過(guò)程中，筆者建議用人單位在具體適用時(shí)最好結(jié)合自身的實(shí)際情況，綜合考慮各方因素后周詳設(shè)計(jì)相應(yīng)內(nèi)容，以規(guī)避相應(yīng)的風(fēng)險(xiǎn)。